目前，东京备忘录与巴黎备忘录联合开展的集中大检查活动（CIC）正在展开，重点审查“海员工资与就业协议”，此为针对MLC（海事劳工公约）相关条款的第二次集中检查。

与首次重点检查MLC中海员工作与休息时间的严格程度相比，本次检查结果显得相对“温和”，这表明船东、船舶管理公司、船员派遣机构及船长均已有了迎检经验并做好了充分准备。

然而，检查中仍发现了一些共性问题、典型案例及需进一步探讨的问题，业界应对此予以高度重视，以避免这些“问题点”在未来的检查中被过度关注。

共性问题

1、SEA不在船员手中（由船长保管），检查时船长立即复印给船员；

2、海员就业协议过期-海员在船工作超过12个月（已经在检查港口安排休假）；

3、海员就业协议未记录起薪日期或船员未签字，船员立即补填补签；

4、船员不知海员集体协议的内容，船长立即复印给船员并组织船员学习。

典型案例

1、某船员SEA的TERMS OF THE AGREEMENT合同条款中Official hoildays:10 days(船员法定假日：10天)。

检查其集体谈判协议，集体谈判协议明确该协议适用船员国家的法律法规，船员为中国国籍，船员派遣公司注册在中国（中国的船员派遣公司），最近，中国每年的法定假日为11天，船员的SEA中给船员每年的法定假日为10天，船员的固定加班费和浮动加班费的计算时间都受到影响，船员派遣公司与船员的雇佣协议不仅违背2006海事劳工公约精神，同时违背中华人民共和国的相关法律，这样的劳务派遣公司在派遣船员过程中存在极大的安全隐患。

▲图1 中国船员外派，集体谈判协议中明确适用中国法律，但是船员的SEA中只给船员10天的法定假日，该SEA是否违法、是否有效、船舶是否可以被滞留？答案是肯定的

2、某船员的合同条款中Total Monthly Wage:1521 USD(月工资总额：1578美元),中英文版的工资总额不一致，船长解释是工作人员的笔误，检查该船员上两个月的工资收条为月工资总额1578美元，尽管是笔误，也同样为CIC大检查缺陷。

▲图2 中英文版的工资总额不一致，制定SEA的工作人员的疏忽

值得商榷和讨论的问题

检查船员的SEA发现，绝大多数高级船员的加班费为固定加班费，少数高级船员既有固定加班费又有浮动加班费，而大多数普通船员的加班费为固定加班费+浮动加班费；

在询问船长的过程中发现，不少船长没有将固定加班时间和浮动加班时间解释清楚，特别是SEA中船员的浮动加班时间如何界定值得商榷和探讨。

1、摘录2006 MLC公约相关条款

“基本报酬或工资”一词系指正常工作时间的报酬，无论这一报酬如何构成；

它不包括加班报酬、奖金、津贴、带薪休假或任何其他额外酬劳；

“合并工资”一词系指包括基本工资和与工资有关的其他津贴在内的工资或薪资；

合并工资可包括对所有加班工作给予的补偿和所有其他与工资相连的津贴，或者，它也可以包括部分合并工资内的某些津贴；

“工作时间”一词系指要求海员为船舶工作的时间；

“加班”一词系指超出正常工作时间之外工作的时间。

导则B2.2.2—工资

(1)对于其报酬包括了另计的加班工作补偿的海员：

✦ 出于计算工资之目的，在海上和港口的正常工作时间每天不应超过8小时；

✦ 出于计算加班之目的，对于由基本报酬或工资所涵盖的每周正常工作时间，如果集体协议未予确定，应由国家法律或条例确定，但每周不得超过48小时；集体协议可以规定不同但不能较之更加不利的待遇；

✦ 加班补偿率不应低于每小时基本报酬或工资的1倍和1.25倍，该补偿率应由国家法律或条例或由适用的集体协议予以规定；以及

✦ 所有加班时间应由船长或船长指定的人员进行记录，并至少按每月的间隔由海员签字。

(2)对于其工资系全部或部分合并的海员：

✦ 凡适当时，海员就业协议应明确说明海员为这一报酬而需工作的时间，并说明除了合并工资外可能应支付的任何额外津贴以及在何种情况下支付；

✦ 凡对超出合并工资所涵盖的工作时间按每小时加班支付的，该小时报酬率不应低于本导则第1款所界定的与正常工时间对应的基本工资率的1.25倍；同样的原则也适用于包括在合并工资内的加班时间；

✦ 全部和部分合并工资中属于本导则第1(a)款所界定的正常工作时间的那一部分报酬不应低于适用的最低工资；以及

✦ 对于其工资为部分合并的海员，应保持其所有加班的记录，并应按本导则第1(d)款中的规定在记录上签字认可。

(3)国家法律或条例或集体协议可以规定，对加班或在每周休息日和公共节假日工作的补偿，至少应以相等的休息时间和离船时间，或是以追加休假，来代替报酬或为此规定的任何其他补偿。

2、分析某SEA的工作时间和加班时间

某船员的月工资总额1578美元为部分合并工资，船上没有保持其所有的加班记录，也没有为其计算浮动加班费，该船员SEA的工资和工作时间合同条款如下：

▲图3 某SEA要求船员一个月加班95小时后才计算浮动加班费，按照船东的方法计算浮动加班时间，船员拿到浮动加班费的机会渺茫，调查发现，船员从来没有领取浮动加班费

(1)每星期基本工作时间44小时(没有超过公约要求的48小时)；

(2)每月基本工资729美元(理解为每天729/30=24.3美元的基本工资)，该公式计算每天的基本工资有利于船东；

(3)每月休假8天，每月休假工资为194美元(就是8天的基本工资8*24.3=199.4美元)，没有达到2倍基本工资的标准，没有达到我国劳动法的相关要求；

(4)每月社会保险57美元；

(5)每月保证加班95小时，加班费454美元(相当于每小时4.78美元)；超过95小时加班，加班费4.78美元/小时；

(6)船员法定假日11天(全年)；没有明确加班费，不少船长解释，法定假日的加班费平摊到每月的固定加班费；

(7)每月生活津贴144美元。

分析1：每月保证加班95小时加班费454美元，可以理解为固定加班费每小时4.78美元，每月休假8天，每月休假工资为8天基本工资24.3*8=194.4美元，休假日的加班费没有达到劳动法规定的标准，每个月的固定加班费不包括每个月的休假工资；船员法定假日11天(全年)，其加班费没有在合同条款中列明，可以理解为被平摊到每个月的固定加班费里面(船长如此解释)；

分析2：每周44个小时工作时间，每天8个小时工作时间，44/8=5.5天，不能保证每周有两天的休假时间，也不能保证每月有8天的休假时间，这44小时占用了半天的休假时间，一个月就占用2天的休假时间，8天-2天=6天休假时间，实际上一个月只有6天的休假时间；所以，SEA中标注每月休假8天时间是否正确，值得商榷，况且，所谓的休假8天只是给了基本工资，没有2倍的加班费；

分析3：一年共365天，平均每月30.4天，每天工作8小时，一个月共工作243.3小时，一年有52.1周，每个月有4.3周，每个月有44*4.3=191,2小时(SEA要求的工作时间)，每月有243.3-191.2=52.1小时(加班时间)，每天正常上班8个小时，一个月就有52.1小时是固定加班时间。

一个月8天的休假时间也在正常上班，8天的休假工资以基本工资计算和发放，没有按2倍加班工资计算和发放，假如这8天的休假工资按加班工资计算和发放，一个月的总加班时间就可以扣除这8天的休假时间，所以这8天的休假时间也应该计算为加班时间，加上这8天的休假时间，一个月又多了8*8=64小时的加班时间，假如计算这8天的一半为加班时间，一个月也可以多8*4=32小时的加班时间。

中国一年有11天的法定假日，法定假日的加班费是基本工资的3倍，11天的加班费没有被单独列出，而是被平摊到每月的固定加班费，既然平摊到固定加班费，也可以折算出加班时间，11天的法定节假日平摊到每个月的加班时间为11*8*3/12=22小时，如此计算，一个月又多了22个小时的加班时间，这个计算公式为什么要乘以3，是由国家法定假日加班费是基本工资的3倍决定。

计算加班时间和加班费：

计算一个月的加班时间，52.1+64+22=138.1(小时)，通过分析和计算，船员每天在船上工作8小时，一个月就有138.1小时为固定加班时间；

某船员SEA合同条款中明确每月保证加班95小时，每月固定加班费454美元(相当于每小时4.78美元)，超过95小时加班，4.78美元/小时，按照该公司制定的SEA，某船员每个月还应该多领固定加班费(138-95)*4.75=204.25美元，这仅仅是固定加班费，还没有计算平常超出8小时以外的浮动加班费。

8天休假时间按一半加班计算，一个月的加班时间为52.1+32+22=106.1(小时)，一个月也可以多拿固定加班费(106-95)*4.78=52.6美元。

某船员派遣公司的计算方法如下：

一个月8天休假日已经给了休假工资(是每天的基本工资，不是加班工资)，这8天不能计入加班时间，11天的法定假日不能乘以3，11天的法定假日平摊到每月为11*8/12=7.3(小时)，一个月的加班时间为52.1+7.3=59.4(小时)约等于59小时，哪怕再加上被每周44小时基本工作时间占用的2天，一个月的加班时间最多为59+16=75(小时)，每天8小时以外还要加班(95-75)/30=0.67(小时)，也不需要另外给浮动加班费。

▲图4 某外轮A的SEA,明确了固定加班费和超时加班费，超时加班费就是浮动加班费，船长的解释让检查人员可以接受，所谓固定加班费，就是每天的8个小时已经超过2006海事劳工公约的基本工作时间，就应该享受固定加班费；浮动加班费就是一年的法定假日平摊到每月的加班费和平常的零散加班费，两种加班费都明确了具体金额，船员平常加班没有怨言，有利于船舶的安全和防污染。

讨论的焦点

1、一个月8天的休假日是否可以视为加班时间

多数人的观点1，一个月8天的休假工资以8*8*4.78=309.2(美元)发放，加班费哪怕没有到基本工资的2倍，这8天也不能计算为固定加班时间，一个月8天的休假工资以(729/30)*8=194.4(美元)发放，加班费(休假工资)是基本工资的一倍，这8天的休假时间可以列为固定加班时间，至少一半要被列入固定加班时间。

少数人的观点2，一个月8天的休假工资以(729/30)*8=194.4(美元)发放，这8天的休假时间不可以列为加班时间。

2、11天的法定假日计算时间时是否可以乘以3

多数人的观点1：11天的法定假日计算时间时可以乘以3；因为国家法律规定，法定节假日的加班费是基本工资的3倍。

少数人的观点2：11天的法定假日计算时间时不可以乘以3，理由是，船东给的工资符合市场行情。

检查浮动加班时间及加班费

船员每天在船工作8小时，一个月的工作时间就已经超过了MLC公约规定的基本工作时间，这些超出的时间可以理解为固定加班时间，加班费为固定加班费，每天8个小时以外的工作时间可以理解为浮动加班时间，但不能绝对，有些公司给船员的固定加班费比较高，他们将船员的浮动加班时间也纳入到了固定加班时间，具体操作就是每天8小时以外，一个月还要有10个小时不等的加班，我们在计算浮动加班时间时，不能将这10个小时不等的加班时间计算为浮动加班时间，要仔细查看船员的SEA。

1、如何检查船长和甲板部浮动加班时间

(1)船长的浮动加班时间

一般情况，船长每天的基本工作时间为0800-1600或0800-1200,1400-1800(船时)，查看航海日志，船舶在夜间靠离码头(抛锚)时，船长要指挥和签单属于工作时间，该工作时间可以记为浮动加班时间，船长的加班费比较特殊，很多船长不在乎这点浮动加班费，但是船长的工作时间和休息时间要记录完整，检查发现，很多船长在夜间的工作时间被记录成休息时间，这也是缺陷。

(2)甲板部船员的浮动加班时间

查看航海日志，船舶在夜间靠离码头(抛锚)时，大副和白天班的普通船员容易产生浮动加班时间，大副要备锚、抛锚、起锚、安排装卸货、要看水尺，要计算货物量(特别是散货)、有货差时要据理力争(最耗时间)、要签单等；

白天班的普通船员要进行船舶靠离码头作业、开关舱作业、要检查货物绑扎情况等。

2、如何检查轮机部浮动加班时间

查看航海日志和油类记录簿，也容易发现轮机长和相关船员的浮动加班时间。船舶在夜间靠离码头(抛锚)时，航海日志会记录one hour to E/M(（一小时通知机舱备车)，该时间为轮机长夜间开始工作的时间，一直到完车完舵，轮机长的加班费比较特殊，很多轮机长不在乎这点浮动加班费，但是轮机长的工作时间和休息时间要记录完整，检查发现，很多轮机长在夜间的工作时间被记录成休息时间，这也是缺陷；

夜间船舶加油时，相关船员容易产生浮动加班时间，他们是轮机长、三轨、机头、个别机工，特别是三轨，加油之前要量油，加油之后还要量油、计算、对加油数量有争议时还要据理力争(最耗时间)，这些浮动加班时间是否有浮动加班费，我们可以另当别论，要仔细查看船员的SEA，但是不能容忍把工作时间记录成休息时间。

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